6月8日，國家市場監(jiān)督管理總局發(fā)布《中國反壟斷執(zhí)法年度報告（2021）》，（以下簡稱《報告》）?！秷蟾妗分赋?，2021年，我國市場公平競爭秩序穩(wěn)步向好，反壟斷和防止資本無序擴張取得重要成效。
聚焦醫(yī)藥行業(yè)，2021年共查辦醫(yī)藥行業(yè)壟斷協(xié)議案件3件，濫用市場支配地位案件3件；濫用行政權力排除、限制競爭案件6件；審結(jié)醫(yī)藥行業(yè)經(jīng)營者集中案件26件。以上案件罰沒金額共計9.5億元。
2022 年是完善反壟斷體制機制、 充實反壟斷監(jiān)管力量后的再出發(fā)之年，《報告》明確將加快修訂《反壟斷法》，完善配套立法，形成以反壟斷法為核心、多部法規(guī)規(guī)章和指南指引組成的較為系統(tǒng)完備的法律規(guī)則體系，為市場主體公平競爭提供清晰明確指引。
值得一提的是，無論是本次發(fā)布的《報告》，還是正在修訂的《反壟斷法》，都將整治經(jīng)營者共謀、數(shù)字經(jīng)濟和平臺經(jīng)濟反壟斷列為監(jiān)管重點，并且進一步將電商、在線商超、社區(qū)團購、線上外賣等所處的新零售業(yè)態(tài)，列為下一階段重點監(jiān)管的領域。
業(yè)內(nèi)人士指出，藥品價格關系國計民生，無論是線上“第四終端”還是線下商業(yè)渠道，都需要摒棄過去傳統(tǒng)“控銷”的思路，無論在局部還是區(qū)域，通過控制價格、區(qū)域、渠道、終端等手段保證各環(huán)節(jié)利益，將在“反壟斷”重拳打擊之下土崩瓦解。
重拳商業(yè)渠道壟斷
“控銷”難以為繼？
深入推進醫(yī)藥行業(yè)壟斷協(xié)議執(zhí)法，有效預防和制止醫(yī)藥企業(yè)實施的壟斷行為，可保護市場公平競爭，減輕人民群眾就醫(yī)負擔、增進民生福祉。因此終端渠道的壟斷行為更值得關注。
從《報告》披露的2021年查辦案件情況來看，醫(yī)藥行業(yè)壟斷案件和競爭問題呈現(xiàn)以下特點：一是原料藥領域反壟斷執(zhí)法持續(xù)深入推進。二是藥品領域限制轉(zhuǎn)售價格行為得到有效整治。三是濫用行政權力排除、限制競爭案件涉及領域集中。
醫(yī)藥領域反壟斷，歸根到底是為了降藥價以保護患者利益，商業(yè)壟斷雖然抬高了藥品價格，讓企業(yè)短期獲利，但高價藥最終還是由患者和社會買單。正因如此，醫(yī)藥商業(yè)領域的壟斷行為已經(jīng)得到了監(jiān)管部門的高度關注：
2012年6月，臨沂市蘭山區(qū)衛(wèi)健局以開展基層醫(yī)療機構基本藥物集中配送試點工作的名義，聯(lián)合區(qū)紀檢、藥監(jiān)、財政等多部門對配送企業(yè)進行遴選，最終選定了5家。該區(qū)基層醫(yī)療機構及村衛(wèi)生室在采購基本藥物時，必須通過相關業(yè)務系統(tǒng)進行填報，而系統(tǒng)設定的配送企業(yè)只有這5家配送企業(yè)，并且在此后長達8年的時間內(nèi)，仍未及時取消對5家配送企業(yè)的指定，由此導致其他醫(yī)藥配送企業(yè)無法進入該區(qū)域市場。
臨沂市蘭山區(qū)衛(wèi)生健康局上述行為均違反了《反壟斷法》第三十二條的規(guī)定。即行政機關和法律、法規(guī)授權的具有管理公共事務職能的組織不得濫用行政權力，限定或者變相限定單位或者個人經(jīng)營、購買、使用其指定的經(jīng)營者提供的商品。
2021年，市場監(jiān)管總局直接查處了揚子江藥業(yè)集團限制下游企業(yè)藥品轉(zhuǎn)售價格的縱向壟斷協(xié)議行為。揚子江藥業(yè)集團有限公司達成并實施壟斷協(xié)議案2019年11月，市場監(jiān)管總局對揚子江藥業(yè)集團有限公司涉嫌達成并實施壟斷協(xié)議行為立案調(diào)查。
經(jīng)調(diào)查，揚子江藥業(yè)集團有限公司生產(chǎn)的藥品在零售渠道經(jīng)過一級經(jīng)銷商、二級經(jīng)銷商、連鎖型藥店及其他零售藥店等多個環(huán)節(jié)銷售至終端消費者，與上述各級經(jīng)銷商之間存在縱向上下游關系。該案的查處，打破了揚子江藥業(yè)集團對相關藥品的價格管控，推動藍芩口服液等部分常用藥品價格下降30%以上。
市場普遍認為，無論是濫用市場地位、濫用行政權力，上述監(jiān)管案例都對醫(yī)藥企業(yè)依法合規(guī)經(jīng)營起到示范作用，促使藥品企業(yè)對自身經(jīng)營行為開展自查整改，建立健全反壟斷合規(guī)管理制度，依法履行主體責任，凈化了藥品市場的公平競爭秩序，對相關藥品保供應、穩(wěn)價格發(fā)揮重要作用。
多年來，“控銷”在醫(yī)藥行業(yè)成為了一個獨特的營銷手段，并且在眾多企業(yè)中蔓延。從最早的哈藥六廠，到修正、仁和、揚子江，以及越來越多的企業(yè)陸續(xù)引入“控銷”模式，控銷幾乎被默認成為了一種行業(yè)規(guī)則，雖然控銷和壟斷不能直接劃等號，但風險始終不容忽視。
尤其面對“第四終端”崛起，近幾年線上藥品銷售風生水起，控制好線上產(chǎn)品銷售價格，平衡線下渠道利益，一些藥企選擇對電商渠道進行價格管控，為藥品制定線上、線下銷售策略，弱化終端渠道競爭。
這些行為無疑是在“玩火”，也必將成為《反壟斷法》打擊的目標。目前正在修訂的《反壟斷法》，已經(jīng)將強化公平競爭列入法規(guī)總則，無論是濫用市場地位、濫用行政權力，排除、限制競爭，都將迎來《反壟斷法》監(jiān)管重拳。
業(yè)內(nèi)專家指出，固定和限定商品轉(zhuǎn)售價格、排除并限制了競爭、顯著提高了產(chǎn)品價格、損害消費者合法權益和社會公共利益，將是今后藥企進行協(xié)議和營銷行為時重點防范的合規(guī)風險。
線上新零售受關注
“贏家通吃”風險高
受新冠疫情影響，以醫(yī)藥電商和新零售為主體的醫(yī)藥“第四終端”快速崛起。2021-2022年藥品終端市場銷售額持續(xù)增長，且線上終端增幅最大。2021年線上終端藥品銷售額達2230億元，較2020年增長40.0%，增速遠高于線下。預計2022年線上終端藥品銷售額2899億元，增長率有望達到30%。
《報告》指出，相比傳統(tǒng)零售行業(yè)，新型零售企業(yè)不僅注重整體規(guī)模的競爭，而且注重用戶使用體驗的競爭，其競爭要素更趨于多元，競爭強度也更大，但也可能會出現(xiàn)“贏家通吃”的跡象。
目前，新零售領域已經(jīng)成為眾多互聯(lián)網(wǎng)巨頭競爭最為活躍的領域之一，在部分細分領域，一些互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)已占據(jù)較高份額，新業(yè)態(tài)、新模式層出不窮的同時，平臺經(jīng)濟領域經(jīng)營者要求商家“二選一”、“大數(shù)據(jù)殺熟”、未依法申報實施經(jīng)營者集中等涉嫌壟斷問題逐步顯現(xiàn)，進一步加劇了市場對于平臺壟斷行為的擔憂。
這種擔憂不無道理，此前已有部分大平臺遭遇監(jiān)管重拳。2021年4月26日，國家市場監(jiān)督管理總局發(fā)文，依據(jù)《反壟斷法》對美團在中國境內(nèi)網(wǎng)絡餐飲外賣平臺服務市場濫用市場支配地位行為立案調(diào)查；2021年10月8日，市場監(jiān)管總局依法作出行政處罰決定，責令美團停止違法行為，全額退還獨家合作保證金12.89億元，并處以其2020年中國境內(nèi)銷售額1147.48億元3%的罰款，計34.42億元。
除此之外，阿里巴巴、騰訊、百度、滴滴等互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)也相繼受到處罰。
新零售和線上電商的不正當競爭已經(jīng)引起了監(jiān)管部門的高度關注：
2022年1月，國家發(fā)改委等九部門發(fā)布《關于推動平臺經(jīng)濟規(guī)范健康持續(xù)發(fā)展的若干意見》，要求完善治理規(guī)則，修訂《反壟斷法》，完善數(shù)據(jù)安全法、個人信息保護法配套規(guī)則；制定出臺禁止網(wǎng)絡不正當競爭行為的規(guī)定；細化平臺企業(yè)數(shù)據(jù)處理規(guī)則；制定平臺經(jīng)濟領域價格行為規(guī)則，推動行業(yè)有序健康發(fā)展。
2021年7月，國家市場監(jiān)督管理總局對《價格違法行為行政處罰規(guī)定（修訂征求意見稿）》公開征求意見，此次修訂征求意見稿的最大亮點在于新增“新業(yè)態(tài)中的價格違法行為”這一內(nèi)容，直指電商平臺常見的大數(shù)據(jù)殺熟、通過補貼大打價格戰(zhàn)等問題。
隨著《反壟斷法》修訂，平臺經(jīng)濟領域，經(jīng)營者不得濫用數(shù)據(jù)、算法、平臺規(guī)則等實施排除競爭行為得到了高度重視，在濫用市場地位章節(jié)，已經(jīng)明確了經(jīng)營者如果具有市場支配地位對其他經(jīng)營者進行不合理限制的屬于濫用市場支配地位的行為。
我國要實現(xiàn)由“大”到“強”和創(chuàng)新驅(qū)動的高質(zhì)量發(fā)展，對市場公平競爭的需求比任何時候都更為強烈。加強反壟斷監(jiān)管，有利于更好地激發(fā)市場活力，厚植平臺企業(yè)不斷涌現(xiàn)、蓬勃生長的良好土壤。
行業(yè)普遍認為，在健康產(chǎn)業(yè)升級、消費需求變化的背景下，醫(yī)藥渠道正在向多元化、跨區(qū)域轉(zhuǎn)化。除了院內(nèi)市場，越來越多醫(yī)藥工業(yè)企業(yè)、創(chuàng)新藥企紛紛加大線上線下處方藥新零售的投入，盡可能獲取更多的流量。重拳監(jiān)管新零售、電商平臺可能存在的壟斷風險，嚴懲價格違法、違規(guī)銷售等行為，是適應時代經(jīng)濟發(fā)展的需要。
